[行政法]正當法律程序釋疑!

針對網友阿峰所提的意見，特地另開一篇來回應，前文請自行參閱：[行政法]正當法律程序

所提的意見如下：
1.〝假設〞今天行政程序法規定：當事人一概沒有表達意見權（或聽證權），那此一立法決定是不是就可以說是違反了正當法律程序的要求？
2.如同現行行政程序法之規定，有表達意見權（或聽證權），但行政機關在做成特定行政處分卻違反此一規定，法律上的評價是：未依法行政，而不是違反正當行政程序。所以所謂「正當行政程序」的規範意義，是不是並非以行政權為直接規範對象，而實指「正當法律程序」於行政領域的概念具體化。
3.承前，所謂的正當司法程序是不是也做同樣理解。申言之，理解的抽象層次：「正當程序」（您文中提到的'任何人不假思索，依其固有的理性即可判斷為正當者'）->正當法律程序(由於是從「規範審查」的角度出發，最直接碰觸到的就是法律的實質合憲性問題)。而所謂「正當行政程序」或「正當司法程序」之概念，與「正當法律程序」間的關係，並非三權分立之關係（借火於權力分立），而實為正當法律程序於不同事務領域之概念具體化。

    鑑於前文對於「正當法律程序」只是作簡單的概念陳述，並未明確且深入的解釋其意涵，以致網友對於概念的理解範圍會關注於行政程序和規範審查的層面。自己對於正當法律程序的理解，可以用簡單兩個字來涵括，就是「正義」二字。

    前文開頭第一句即引述學者之論述，「正當法律程序」是源自於英美法「自然正義」之概念。如以John Rawls的名著《正義論》中對於正義的闡述，也就是一種「公平」的社會制度。而一種社會制度是否正義，取決於它是否能夠解決偶然的自然因素所帶給人們的不利影響。由於該書的論述深受社會契約論的影響，而且以自由主義的基本假作為論述的主軸。於是，也有人將Rawls所強調的正義概念歸納為「分配型之正義」。

    而當正義和法律制度結合時，一般人除了會關注法律所建立的制度是否符合建立一個平等、合理的社會生活規範的概念以外，自然也會順帶的注意到，法律在實施或執行的過程（也是就程序）中，是否也符合公平、平等和合理的概念。而這也是日後諸如平等原則、比例原則這些法理原則的概念起源。

    對於法律規範，除了內容的實質正當性之外，對於實施的手段（即程序規範），重視的程度不應低於法條的實質內容，實定法講求的是法律的關係和效果，但仍須賴程序法之實施方得以實踐。程序法之手段如果允許任意或違反社會合理期待之方式而為之（無論實施者為私人或國家），則對於實定法欲保護之利益無非是一踐踏。以刑法之毒樹果實理論為例，即是體現程序正義之顯例。以不法（不正當）程序取得之證據，即使得為被告有罪之有利證據，亦不採用。足見刑法體系對於程序正義之重視。但此種程序正義，實則為對於人身自由等基本權利之保障。

    是以，正當法律程序之源起，雖係自司法程序而出，但實際上卻是為了維護憲法對於人身基本權利規範之保護，縱使國家具有司法權或刑罰權發動之權利，但其權利的行使亦不能與憲法對於基本權保護的規範有所牴觸，除非有其「正當理由」。

所以，有關網友的意見，我的回應如下：

一、假設〞今天行政程序法規定：當事人一概沒有表達意見權（或聽證權），那此一立法決定是不是就可以說是違反了正當法律程序的要求？
以立法技術而言，不太可能直接「明文」規定不能表達意見，至多只是讓行政機關作成行政程序時，沒有賦予當事人這項權利，這是立法怠惰的態樣。但是，如果立法者真的白目至此，我想，自然會有熱心的大法官會跳出來解決這種問題。

    另外，行政程序法也有例外規定（如大量作成之行政處分），並不代表就違反了正當法律程序的意涵，只是考量的因素主要是以經濟和效率為主。正當程序講求的是過程的合理、公平，不是以法條具體明文就代表符合正當程序。只是對於一些別重要的權利，為了規範行政程序必須重視不可忽略，而以具體的法令明文加以規範，使行政權負擔法定的義務。

二、違反表達意見權（或聽證權）之規定，實務上多認係屬「未依法行政」，而非屬違反正當法律程序，是因「依法行政」是為普遍性的法理原則（例如平等原則、比例原則），而正當法律程序，是在釋字491號解釋文始正式揭櫫此一原則，並從最初的人身自由保障進而要求至行政領域中的實施，承認此一原則確立的時間稍晚。而前文亦曾就兩者關聯提出說明，依法行政之概念主要在於「法律優越」與「法律保留」的內涵，」。而「正當法律程序」則是運用此原則檢視法律內容是否公平、合理及正義，故不論司法及立法均受其拘束，相較之下屬於較高的抽象概念，以目前法律適用的由後到前順序，自然是先具體而後抽象。

至於後段問題已昭然若揭，既然「正當法律程序」的概念可廣泛適用在司法、行政、立法等領域，自然並非只是單純以行政權為直接規範對象，只是行政程序法的規範主體是行政權為主，無法以其規範推論或適用至其他領域。

三、 我自己比較喜歡「正當法律程序於不同事務領域之概念具體化」這個說法，因為這個定義比較強調正當程序在各層面和領域的適用性。